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毕业于机械专业,中级职称,无损射线探伤Ⅱ级证,熟悉压力容器设计、制造的相关法规和标准。 撑握压力容器制造许可的鉴定评审工作,ISO9000--2001鉴定评审工作。曾担任董事长助理、副总经理、压力容器质保工程师等职务,现任副总经理。

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《企业所得税税前扣除办法》是一个违法的文件,应予以撤销  

2016-06-22 22:57:11|  分类: ※包罗万象※ |  标签: |举报 |字号 订阅

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《企业所得税税前扣除办法》是一个违法的文件,应予以撤销 - Hello Kitty - 月日星辰Welcome to come to my family!

【文献标题】 《企业所得税税前扣除办法》是一个违法的文件,应予以撤销
【英文标题】 .
【作  者】 大连海事大学法学院教授 杜力夫
【文献分类】 财税
【写作年份】 2002. 【上传日期】 2002.07.

国家税务总局2000年5月16日发布并于2001年1月1日起实施的《企业所得税税前扣除办法》,对企业广告费支出作出新规定:“纳税人每一纳税年度发生的广告费支出不超过销售(营业)收入2%,可据实扣除;超过部分可无限期向以后纳税年度结转。粮食类白酒广告费不得在税前扣除。纳税人因行业特点等特殊原因确实需要提高广告费扣除比例的,须经国家税务总局批准。”
  这一文件合法吗?笔者的回答是否定的。
  国家税务总局出台的这一行政规定,超越了它的职权范围,依法应予以撤销。我国是社会主义法治国家,国家行政机关的职权由法律来授予。根据宪法和法律的规定,未经宪法和法律授予的权力,行政机关不得行使。这是我国的人民代表大会制度所要求的基本原则。在我国,只有全国人民代表大会有权行使它认为应当由它行使的权力,只有它的权力是不受限制的。任何行政机关都没有权力自行规定自己的权力范围。
  那么,国家税务总局有没有决定企业进入成本的广告费比例呢?答案是否定的。国家税务总局没有这一职权,它自己也不能给自己授予这一职权。
  (一)1995年制定的《中华人民共和国税收征收管理法》没有任何一个条文授予了国家税务总局这一权力。相反,《税收征管法》第3条明确规定:“税收的开征、停征以及减税、免税、退税、补税,依照法律的规定执行;法律授权国务院规定的,依照国务院制定的行政法规的规定执行。”这里,根本就没有提及税务机关,就是说,税务机关只是执行机关,不是决策机关,决定征税的权力,不在国家税务总局。那么,国家税务总局有什么权力呢?还是让我们来看《税收征管法》,该法第18条对税务机关的权力和义务作了明确规定:“税务机关依照法律、行政法规的规定征收税款,不得违反法律、行政法规的规定开征、停征、多征或者少征税款。”这一条把税务机关的权力义务规定的非常明白,即它只有依法征税的权力和义务,没有离开法律和行政法规的规定多征或少征的权力。如果税务机关自行规定企业的广告费不能全部进入成本,从而多征税款,就毫无疑问地构成了该条所说的“多征税款”的违法行为。
  (二)国家税务总局对此作出解释时,称这一规定完全在其职权范围之内,请问,我国哪一条法律规定了国家税务总局有这项权力?请国家税务总局的官员拿出来让我们看一看呀?《税收征管法》是我国有关税收征收管理的最主要的法律,任何与它相抵触的行政法规和规章都是无效的。而这部法律根本就没有给予国家税务局这项权力。在我国的政治制度中,行政机关是权力机关的执行机关,不能违背权力机关的规定去自己给自己设定权力,而只有在法律规定的范围内行使“自由裁量权”。我国法律并没有规定税务机关拥有规定企业广告费的一定比例不得进入成本这一权力,对什么费用能进入成本,根本就不是国家税务总局的职权,不属于国家税务总局“行政自由裁量权”的范围。
  总之,国家税务总局的这一超越法律的规定,不仅侵犯了企业的自主权,更重要的是违反了《税收征管法》的规定,属于抽象行政行为违法。根据我国宪法第89条的规定,国务院有权撤销这一规定。
  国家税务总的这一规定违反了国务院批准、财政部颁布的《企业财务通则》和《企业会计准则》。对企业的何种支出能够进入成本和费用,这是国家财政部的职权,财政部在1993年颁布的《企业财务通则》和《企业会计准则》已经作了科学而明确的规定。
  (一)《企业财务通则》第27条规定:“企业发生的销售(货)费用、管理费用和财务费用,直接计入当期损益。”“销售(货)费用包括销售产(商)品或者提供劳务过程中发生的应当由企业负担的运输费、装卸费、包装费、保险费、展览费、差旅费、广告费,以及专设销售机构的人员工资和其他经费等。”这里,广告费明明白白地规定在可以进入成本的费用之中。而该《通则》第28条规定的不得列入企业成本的支出项目中,根本就没有“广告费”这一项。请问,国家税务总局作为国务院直属机构,有什么权力置财政部正式颁布的行政规章于不顾,自行去制定并执行违反《企业财务通则》的所谓《扣除办法》?哪一个法律允许国家税务总局离开财政部的规定去另搞一套呢?
  (二)所得税是按企业的利润计征的。而《企业会计准则》第54条明确规定了企业利润的来源和范围:“利润是企业在一定期间的经营成果,包括营业利润、投资净收益和营业外收支净额。”“营业利润为营业收入减去营业成本、期间费用和各种流转税及附加税费后的余额。”按此规定,广告费支出能从营业成本中抽出而列入利润吗?这个问题连小学生也能作出正确回答,而国家税务总局怎么就不明白呢?当然,不是不明白,是明白了不想依照这一规定执行,还制定出《扣除办法》来违抗这一规定。请问,这是依法行政吗?作为国务院直属机构的国家税务总局的权力比财政部还大吗?由国务院批准的《企业财务通则》和《企业会计准则》在国家税务总局的眼里还有效吗?
  (三)如何确定的企业的生产成本,财政部的上述规定已经有了答案。那么,财政部是否也授予国家税务总局一定的权力,去确定企业的成本或成本计算方法呢?答案也是否定的。财政部没有任何行政规章授予国家税务总局这一权力,相反,在《企业会计准则》中,将具体确定成本计算方法的权力赋于了企业,该《准则》第51条规定:“企业可以根据生产经营特点、生产经营组织类型和成本管理的要求自行确定成本计算方法。但一经确定,不得随意变动。”《税收征管法》第13条也规定:“从事生产、经营的纳税人的财务、会计制度或者财务、会计处理办法,应当报送税务机关备案。”在这里,确定成本计算的会计方法,是企业的自主权,税务机关有权知道(备案就是让其知道一下而已)而无权越俎代疱替企业决定或者越权违法去作出规定。税务机关该干什么,不该干什么,能做什么,不能做什么,自己应当清楚,不应当做无权做的事。
  以企业广告费支出太多太不正常,有损国家利益或企业在广告费中塞进其他支出为由,为《扣除办法》作辩解,更是无稽之谈。国家税务总局在这方面的解释令人喷饭。
  (一)在市场经济的运行过程中,企业支出多少广告费,完全是企业自己的事,因为广告费支出过多而减少了利润,也是企业自己的事,税务机关有什么权力让企业多一点利润呢?再说税务机关有这个能力吗?企业以减少利润为代价做广告,自有它的理由。在市场经济中,为了企业生存和商战的需要,这种现象到处都是,毫不奇怪,奇怪的倒是政府税务机关无力的辩解。试问,企业的广告费支出多少才算“正常”,税务机关有什么资格和权力来认定呢?正常不正常是以市场需要为准,以企业的营销策略为转移,以产品的特性为依据,与税务机关又什么相干呢?企业利润少了,国家就一定受损吗?广告费支出多了,广告公司和媒体的收入不就多了吗?广告公司和媒体的营业税和所得税税基不就增大了吗?从那边不是可以多收税吗?广告业的繁荣发展难道会损害国家利益吗?
  (二)个别企业在拖欠税款的同时大做广告,或在广告费中塞进其他支出偷逃税款,也不能成为国家税务总局违法越权出台这样一个文件的理由。在市场经济中,有什么问题,就解决什么问题,不能因为个别企业有这样那样的问题,行政机关就可以株连无辜,为所欲为,越权设障。税务机关也有个别人贪污受贿,难道就应解散税务机关吗?个别企业拖欠税款,或在广告费中塞进其他支出而偷逃税款,也说明税务机关执法中存在执法不严,违法不究的渎职问题,税务机关应当整顿自己内部,端正作风,勤政廉政,积极收缴税款,努力完成国家交给的收税任务。怎么能别出心裁,制造出超越职权的不合法文件来搪塞呢?
  国家税务总局的这一文件,在法律上是完全站不住脚的。企业完全可以通过提起行政复议要求审查和撤销这一文件,也可以提起行政诉讼,以维护自己的合法权益。
  依法治国,首先是要依法行政。试想,作为国家机关的行政机关做不到依法行使职权,依法行政,怎么能要求企业和广大老百姓去遵守法律法规呢?行政机关不能做到严格依法行政,依法治国就是一句空话。我认为,国家税务局出台的这一文件,是一起严重超越其职权范围,违反财政部有关规定,侵犯企业自主权的事件。国务院可依据宪法第89条的规定予以撤销。另一方面,企业可以依据《行政复议法》和《行政诉讼法》的规定,对依照这一文件而采取的具体行政行为提起行政复议或行政诉讼,运用法律武器维护自己的合法权益。对此,本人愿意为企业提供法律服务。

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